Отличие публичных торгов от аукциона. В чем отличие конкурсов от торгов и от тендеров? Открытый или закрытый конкурс

Приветствую Вас, дорогие друзья!

Часто ли Вам приходилось сталкиваться с вопросом о том, чем же отличаются конкурсы от торгов и от тендеров? Нет, не приходилось? Тогда Вам повезло больше чем мне. А мне достаточно часто на электронную почту приходят подобные вопросы, точной статистики я не веду, но с десяток таких писем точно было. Поэтому я решил уделить час свободного времени, чтобы написать эту статью.

И так давайте перейдем к рассмотрению нашего вопроса. Скажу что конкурсы и тендеры по сути одно и то же. Т.е. они отличаются друг от друга также, как «топ менеджер» от «директора» или «клининг» от «уборки», думаю, суть Вы уловили. Слово «тендер» (tender) пришло к нам из английского языка и обозначает торги. В российском законодательстве данный термин не употребляется, однако повсеместно используется в бизнес среде, да и в повседневной жизни тоже.

А вот отличие конкурсов от торгов это уже более деликатный момент. Как гласит часть 4 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) «торги проводятся в форме аукциона или конкурса». Из этого следует, что конкурсы это разновидность торгов, также как и аукционы, запросы котировок и т.д.

В Указе Президента РФ № 305 от 08.04.1997 г. «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращении бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд» был использован такой термин как «торги (конкурсы)», который подразумевал обозначение всех возможных процедур размещения госзаказа.

Поэтому, чтобы в дальнейшей работе Вам избежать путаницы в данных понятиях, следует приравнять понятия «торги» и «тендеры», а конкурсы, аукционы, запросы котировок и т.д. считать разновидностью торгов. Даже в газетных статьях авторы, описывая процедуру проведения электронного аукциона, могут использовать такие термины, как тендер, конкурс и аукцион, что может окончательно сбить столку начинающего специалиста по госзакупкам.

Надеюсь, моя небольшая статья внесла ясность, и теперь Вы сможете свободно ориентироваться в данных понятиях.

Желаю Вам успехов и новых побед!

», которое так часто используется в бизнесе. Это иностранное слово не нашло место в российском законодательстве. Для него есть равнозначное слово в русском языке — «торги», поэтому статья посвящена электронным торгам и терминам электронной торговли.

Существует несколько видов закупок (электронных торгов):

Победителем в этом виде электронных торгов признается участник, предложивший самую низкую цену. Так что основным критерием здесь, по-прежнему, остается цена. Однако к участникам предъявляются повышенные требования. Заказчик вправе потребовать от каждого участника наличие лицензий и сертификатов на продукцию. Основная масса этого вида электронных торгов — это тендеры на строительство .

Открытый конкурс – форма закупок , где предложения участников оцениваются комплексно, а ценовое предложение является лишь одним из критериев выбора победителя. С помощью открытого конкурса в электронной форме проводят тендеры на оформление выставок или тендеры на разработку.

Таким образом, электронные торги присутствуют лишь в электронном аукционе, где участники подают свои ценовые предложения несколько раз.

Аукцион и конкурс отличия

Отличие аукциона от конкурса в том, что в конкурсе можно выиграть при цене выше, чем у конкурента за счет качества. Аукцион и конкурс проводятся одним и тем же заказчиком под разные нужды. Процедура аукциона предполагает состязательность, когда проходят электронные торги и участники несколько раз делают ставки.

Отличие конкурса от аукциона в том, что торги не проводятся. Участники конкурса подают свое предложение об условиях один раз, не видят предложения других участников и нет могут его изменить.

Конец XX века ознаменовался революционным внедрением интернет-технологий в сферу экономической деятельности. Виртуальная торговля стала элементом повседневной жизни. С развитием цифровой экономики регулирование отношений государственных закупок все больше приобретает формальный характер. Сфера подготовки и заключения договоров смещается на электронные площадки.

Особенности законодательного регулирования

Начиная с 2011 г. государственное регулирование взаимоотношений по закупкам у организаций с государственным участием, а также естественных монополий с коммерческими организациями регулируются законом: ФЗ-223 от 08.07.2011 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Формализуется порядок конкурентной закупки. Вводятся основные понятия форм взаимоотношений заказчика и исполнителя. Из статьи 3.2 указанного закона следуют основные понятия о том, чем отличается «конкурс» от «аукциона», что такое «запрос котировок», чем он отличается от «запроса предложений». Регламентируется деятельность электронных площадок, которые работают в Интернете и предоставляют услуги по осуществлению конкурентных закупок.

В 2013 году принят соответствующий закон - ФЗ-44 от 22.03.2013 "О в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Он регламентирует закупки, если заказчиками выступают органы государственной или муниципальной власти. Вводятся понятия «открытый конкурс», а также «конкурс с ограниченным участием». Получило дальнейшую формализацию разъяснение того, чем отличается электронный аукцион от открытого конкурса.

Используя понятия двух основополагающих законов, электронные площадки разрабатывают собственные регламенты, где подробно описывают технологию взаимодействия заказчика с исполнителем.

Электронные торговые площадки

Действующим законодательством предусматривается постепенный переход в сфере государственных закупок от бумажного документооборота к электронным процедурам, которые осуществляются посредством специализированных площадок, разработанных для Интернета.

По сути, любой ресурс, осуществляющий посреднические услуги по документообороту между заказчиком и исполнителем, можно определить как электронную площадку. Все документы заверяют, используя электронную подпись. При этом можно выделить два класса площадок:

• B2G, когда заказчиком могут выступать государственные структуры.
• B2B, регулирующие взаимодействие коммерческих организаций.

Некоторые крупные заказчики имеют собственные специализированные торговые площадки. К ним можно отнести "Газпром" или ОАО "РЖД".

В настоящее время функционирует 5 таких интернет-ресурсов:

1. ЗАО «Сбербанк», дочка Сбербанка России.
2. АО «ЕЭТП», крупнейшая торговая площадка, учрежденная Правительством г. Москвы.
3. ФГУП «СЭТ», начинала в качестве оператора, обслуживающего правительственные структуры республики Татарстан.
4. ООО «РТС - Тендер», кроме всего прочего, работает по обслуживанию имущественных торгов.
5. ЭТП «ММВБ-ИТ», специализирующаяся на работе с Федеральным казначейством и оборонными заказами.

Регламенты всех площадок содержат аналогичные понятия, описывающие общие закупочные процедуры и формализующие то, чем отличается аукцион от конкурса.

Типы процедур

Все типы закупочных процедур формально описываются понятиями:

• Запрос котировок, когда заказчик полностью формализует требования к условиям договора, а исполнитель выбирается только по критерию предложенной цены. Возможность предложить цену исполнителю предоставляется только один раз.
• Запрос предложений.
• Конкурс предусматривает несколько критериев для выбора победителя. При этом по критерию цены заказчик может проходить многоэтапную процедуру. Множественность критериев - это основное, чем отличается конкурс от аукциона.
• Аукцион (для целей ФЗ-44) - под этим понятием осуществляется процедура понижения цены, что несколько отличается от общепринятой торговой практики. Как правило, аукционы коммерческими структурами проводились для повышения предложения по ценам. Для процедуры понижения цен использовалось понятие редукционов. И чем отличаются аукционы от конкурсов, хорошо прописано в самом законе. Для аукциона за основу берется только один показатель - цена.
• Конкурентные переговоры применяются, когда требуется срочное исполнение заказа или проведение конкурса не привело к заключению контракта.
• Закупка у единственного источника.
• Предварительный отбор.
• Комплексная закупка.
• Сбор коммерческих предложений.
• Конкурентный отбор.

Одним из наиболее популярных является конкурс. Заказчик его проводит, когда необходимо среди претендентов выбрать наиболее достойного по нескольким критерием. Например, опыт выполнения аналогичных работ исполнителем или наличие соответствующих ресурсов для осуществления требуемых работ. Для осуществления оборонного заказа и некоторых других видов работ законодательством предусматривается проведение закрытых конкурсов. В остальном только наличие нескольких критериев отбора победителя является тем, чем отличается открытый конкурс от аукциона.

Аукцион

Как уже упоминалось, аукцион - форма торгов, когда единственным критерием оценки победителя служит предложенная цена торгов. Для целей ФЗ-44 торги ведутся только на понижение, а для ФЗ-223 могут вестись и на повышение цены. Остальные критерии торгов используются только для допуска участника к торгам и не влияют на дальнейшее принятие решения. И это дает ответ на вопрос, чем электронный аукцион отличается от конкурса.

Редукцион

При работе с торговыми площадками стоит учитывать, что ФЗ-44 и ФЗ-223 по-разному толкуют понятие аукциона. Для целей государственных закупок допускается только снижение цены для осуществления торгов. При этом ФЗ-223 предусматривает работу с такого вида предложениями, когда требуется повышение начальной цены. Например, проведение предложения к реализации заказчиком товаров и услуг. Для редукциона так же, как для аукциона, требования к квалификации исполнителя выдвигаются только на этапе определения возможности участия в процедуре закупки. Для закупок товаров и услуг используется процедура редукциона. Это основное из того, чем отличается конкурс от аукциона и редукциона в терминах ФЗ-44 и ФЗ-223.

В российской производственной и деловой практике есть несколько понятий, описывающих практически один и тот же процесс. Соревнование между компаниями за право заключения договора в строго определенном порядке, ограниченное конкретными сроками, – это аукционы, тендеры, торги, конкурсы и не только. Но между ними есть существенная разница: главное отличие тендера от конкурса в том, что первое понятие не регламентировано российским законодательством, но при этом сами эти мероприятия широко применяются в практике ведения бизнеса.

Регламентированный признак

Федеральный закон №94-ФЗ определяет понятие конкурса и порядок его проведения. Участие в нем возлагает на организатора и участника определенные правовые обязанности в отличие от тендера, последствия которого возникают только после составления договора между сторонами. Поэтому заказчик имеет право проводить его в любой удобной для себя форме, которая может регламентироваться только внутренними нормативными документами, например, Положением, разработанным на основе типового.

Отличие состоит также в том, что победитель определяется путем сопоставления заявок, которые не могут изменяться или уточняться после их вскрытия. При проведении тендера имеет место дополнительное соревнование, заказчик может пытаться снизить цену или просить лучшие условия выполнения заявки. Таким образом, в результате тендера можно добиться более выгодного сотрудничества для заказчика.

Сроки проведения и оформление документов

Еще одна причина, почему нужно знать, чем отличается тендер от конкурса, – это неограниченный срок первого мероприятия, а временные рамки второго и дата заключения договора с выбранным исполнителем всегда точно известны заранее. Тендерный комитет может специально тянуть время до принятия решения, чтобы получить более выгодное предложение от поставщиков. Тем не менее, обычно сроки тендера меньше конкурсных и составляют от недели до месяца, а время для определения победителя в конкурсе составляет не менее 30 дней.

Государственная организация имеет право отклонить конкурсную заявку, потому что она оформлена неподобающим образом, в то время как коммерческие организации не обращают пристального внимания на форму подачи заявления на участие.

Результат соревнования

При проведении конкурса государственная или муниципальная организация должна выбрать исполнителя в любом случае, если количество участников больше одного, и заявки соответствуют предъявленным требованиям. При этом коммерческая компания может и не выбрать победителя – этот вопрос решает только тендерная комиссия.

Результат конкурсного состязания должен объявляться официально и отражаться в СМИ, а его организатор должен заключить договор с победителем на ранее определенных условиях. При этом неудовлетворенные решением участники могут обжаловать результаты в судебном порядке и взыскать издержки, связанные с подготовкой. О результате тендера сообщается выбранному поставщику услуг любым способом, например, электронным письмом или звонком, а другие участники не могут иметь никаких претензий к тендерному комитету.

Главные выводы

Конкурс или тендер? Обе эти формы представляют собой соревновательные мероприятия, целью которых является поиск выгодного варианта сотрудничества и надежного поставщика услуг.

Различия между этими понятиями можно кратко резюмировать следующим образом:

1. Цель организации конкурса – соблюдение всех регламентов и норм, цель тендера – максимальная экономия денежных средств.
2. Права поставщиков определенным образом защищены при участии в конкурсе, в тендере нет никаких обязанностей перед ними.
3. Проведение конкурсного состязания всегда приводит к заключению договора, тендерного – на усмотрение тендерной комиссии.
4. Конкурсные заявки не могут изменяться в процессе проведения мероприятия, организаторы тендера могут пытаться снизить цену до минимальной.
5. Победитель конкурса обязательно становится известен, победитель тендера – только по воле тендерного комитета.
6. Срок оглашения результата конкурсного соревнования известен заранее, а тендерный срок может быть любым и изменяться в процессе.

Так или иначе, конкурс – прерогатива государственных и муниципальных структур, в то время как тендер выбирают коммерческие организации, как более выгодный вариант проведения состязания.

Если закупаемые товары (работы, услуги) входят в Перечень, утвержденныйраспоряжением Правительства РФ от 31 октября 2013 г. № 2019-р (далее - Перечень № 2019-р), учреждение должно объявить электронный аукцион. Кроме того, высший исполнительный орган государственной власти в регионе может составить собственный список в дополнение к федеральному. Например, такой перечень утвержден распоряжением Правительства Иркутской области от 19 декабря 2013 г. № 584-рп.

Впрочем, для товаров (работ, услуг) из перечней все же предусмотрены исключения. Их можно закупить по итогам запроса котировок или запроса предложений. Еще один вариант - заключить контракт с единственным поставщиком. Но при этом учреждению нужно учитывать требования Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ (далее - Закон № 44-ФЗ). Объявить конкурс на такую закупку нельзя.

Обратите внимание: заказчик вправе по своему желанию проводить электронные аукционы при закупках товаров (работ, услуг), которые не включены в указанные перечни (ч. 3 ст. 59 Закона № 44-ФЗ).

Конкурс или аукцион: в каких случаях проводят конкурс

К открытому конкурсу прибегают при любых закупках товаров, работ или услуг, кроме ситуаций, в которых законодательство прямо требует определить поставщика иным способом (ч. 2 ст. 48 Закона № 44-ФЗ). Например, когда в силу специфики предмета контракта учреждение обязано объявить электронный аукцион либо определить исполнителя закрытым способом.

Кроме того, в Законе № 44-ФЗ перечислены случаи, когда заказчик должен провести конкурс с ограниченным участием. К ним относится, в частности, закупка товаров (работ, услуг) особой сложности, инновационного или специализированного характера.

Как не ошибиться, выбирая конкурс или аукцион

Судебная практика показывает, что заказчики зачастую путаются в способах определения поставщика. И это, по мнению судей и контролеров, ведет к ограничению конкуренции. Причем нередко учреждения пытаются оправдаться тем, что провели конкурс лишь с целью получить качественные услуги. Суды никогда не прислушиваются к таким доводам.

Чтобы избежать нарушений, выполните три действия.

Внимательно изучите Перечень № 2019-р

Определив объект закупки, проверьте, включен ли он в аукционный перечень. Если да, надо провести аукцион.

Казалось бы, все просто. Однако на практике трудности все же возникают, в основном при строительстве и ремонте. Поэтому изучите перечень досконально.

Пример:

Заказчик закупает работы по капитальному ремонту ограждения дороги.

Начальная (максимальная) цена контракта (НМЦК) - 3 млн руб.

Контрактный управляющий проверил, включены ли такие работы в Перечень № 2019-р. И увидел, что в документе значится код 45 «Работы строительные» Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД) (кроме кода 45.12). В то же время из перечня исключены:

• работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, входящих в состав автомобильных дорог федерального, регионального, межмуниципального или местного значения;
• работы, включенные в группировку 45 «Работы строительные» (кроме кода 45.12), в случае если начальная (максимальная) цена контракта при проведении закупок для государственных нужд превышает 150 млн ₽, для муниципальных нужд - 50 млн ₽.

Вывод: учреждение обязано провести электронный аукцион, поскольку НМЦК на выполнение капремонта ограждения дороги меньше установленных предельных значений.

Результатом недостаточно тщательного анализа наверняка станут претензии антимонопольного органа. Так, казенное учреждение провело открытый конкурс на выполнение работ по инвентаризации и паспортизации объектов дорожного хозяйства. Чиновники УФАС посчитали, что заказчик нарушил контрактное законодательство. Ведь для услуг по технической инвентаризации и технической паспортизации нежилого фонда в ОКПД предусмотрен код 70.32.12.130. А объекты закупки с таким кодом включены в Перечень № 2019-р. Поэтому в данном случае следовало объявить электронный аукцион. Судьи поддержали контролеров (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2015 г. № 09АП-13282/2015).

Проверьте перечень особо опасных и технически сложных объектов

Обратимся к пункту 5 приложения № 2 к постановлению Правительства РФ от 4 февраля 2015 г. № 99. Из него следует, что конкурс с ограниченным участием проводят, если одновременно соблюдены два условия:

• объект закупки - выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения;
• НМЦК для обеспечения государственных нужд превышает 150 млн руб., для муниципальных нужд - 50 млн руб.

В качестве примера приведу решение ФАС России от 9 ноября 2015 г. по делу № К-1493/15. В Санкт-Петербурге запланировали реконструкцию моста с предварительной подготовкой рабочей документации. НМЦК составила более 2 млрд руб. Чтобы выбрать подрядчика, казенное учреждение решило провести конкурс с ограниченным участием. Контролеры пришли к выводу, что это не противоречит требованиям законодательства о контрактной системе. Ведь указанные выше условия были соблюдены одновременно. Во-первых, представитель заказчика на заседании комиссии ФАС России доказал, что объект закупки относится к работам по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства. Во-вторых, НМЦК превышала установленные предельные значения.

Продумайте аргументы о классификации необходимых вам работ, иначе возникнут проблемы. Так, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд указал, что газопроводы низкого и среднего давления не подпадают под понятие особо опасных и технически сложных объектов капитального строительства (постановление от 15 января 2016 г. № 11АП-17190/2015). Следовательно, заказчик должен был объявить электронный аукцион, ведь объект закупки упомянут в Перечне № 2019-р. Разобраться в способах закупки строительных работ поможет таблица.

Таблица. Способы закупки строительных работ: конкурс или аукцион*

* Совместное письмо Минэкономразвития России, ФАС России от 28 августа 2015 г.№ 23275-ЕЕ/Д28и, № АЦ/45739/15.

Выберите верный код ОКПД

Каждому предмету государственного контракта соответствует конкретный код классификатора. Выбирая его, заказчики часто допускают ошибки.

Рассмотрим постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2015 г. № 09АП-42546/2015. В техническом задании учреждение определило объект закупки как «выполнение работ по устранению последствий физико-механического и климатического воздействия на технические средства организации дорожного движения после осенне-зимнего периода эксплуатации, установленные на автомобильных дорогах города Москвы ». Заказчик применил код 74.20.60.000 «Услуги по управлению проектами, связанными со строительством зданий и сооружений» ОКПД. Выбранная группировка включает в себя определенные виды работ. Однако ни один из них по смыслу не соответствует техзаданию. Причем указанные в нем работы и услуги подрядчик должен был выполнить самостоятельно. А избранный учреждением код ОКПД предполагает исключительно управленческую деятельность. Суд установил, что поименованные в техническом задании работы и услуги относятся к коду 45.23.12.160 «Работы по устройству защитных ограждений, установке дорожных знаков, указателей дорожных маршрутов и аналогичные работы» ОКПД и входят в аукционный перечень. А значит, заказчик не имел права проводить открытый конкурс. Судьи обратили внимание на такой момент. Допустим, объект закупки - услуги, имеющие комплексный (многокомпонентный) характер, и их невозможно классифицировать в строгом соответствии с одним кодом ОКПД. Тогда они должны быть классифицированы по той составной части, которая характеризует наиболее полным образом большую либо наиболее специфическую часть их компонентов.

И еще одна интересная деталь. Учреждение сослалось на то, что код ОКПД был автоматически присвоен в Единой автоматизированной информационной системе торгов г. Москвы. Однако суд данный довод не принял. Он указал, что присвоение такого кода обусловлено описанием объекта закупки, что зависит непосредственно от действий заказчика.